Отказ от права и вопросы уголовно-процессуального вмешательства

Содержание

 

Введение

Часть 1. Историко-философские и теоретические вопросы отказа от права

 

Глава 1. Исторический и философско-правовой аспекты отказа от права

§ 1.  Исторический аспект отказа от права (свободы)

  1.1. Теория общественного договора и отказ от права (свободы)

  1.2. Отказ от права в римском праве

  1.3. Отказ от права в публичном и частном праве дореволюционного периода

  1.4. Отказ от права в советский период

§ 2.  Философско-правовой аспект отказа от права (свободы)

  2.1. Общие положения

  2.2. Свобода и отказ от нее

    (a) Внешняя и внутренняя свобода и отказ от нее

    (b) Позитивная и негативная свобода и отказ от нее

    (c) Отказ от права (свободы): свобода воли или побег от ответственности?

  2.3. Идеология автономии субъекта и теория отказа от права

    (a) Либерализм и коммунализм

    (b) Аскриптивная и дескриптивная автономия (состояние) и пределы отказа от права

      1. Общее описание аскриптивного и дескриптивного состояний

      2. Аскриптивная и дескриптивная автономия

  2.4. Общие ограничения отказа от права (свободы)

    (a) Общие положения

    (b) Кантовское ограничение

      1. Человек господин самому себе, но не собственник самого себя и других

      2. Договор об отказе от свободы является недействительным

      3. Человек лишает себя свободы в результате совершения преступления

    (c) Утилитарное ограничение

    (d) Системное ограничение

  2.5. Неотчуждаемость основных прав и отказ от права

    (a) Общие положения

    (b) Право не подлежит отчуждению со стороны правообладателя или публичной власти?

    (c) Какие основные права являются неотъемлемыми?

    (d) Армянская реальность

    (e) Выводы

  2.6. Недопустимость отказа от правосубъектности

    (a) Общие положения

    (b) Недопустимость отказа от правоспособности

    (c) Недопустимость отказа от дееспособности

 

Глава 2. Теория отказа от права

§ 1. Понятие и способы отказа от права

  1.1. Концепции отказа от права (сравнительно-правовой аспект)

    (a) Общие положения

    (b) Отказ от права в англоамериканском праве

    (c) Отказ от права в немецком праве

    (d) Отказ от права во французском праве

    (e) Отказ от права в российском праве

    (f) Отказ от права в армянском праве

    (g) Выводы (основные концепции отказа от права)

  1.2. Отказ народа от государственно признанного права

    (а) Общие положения

    (b) Понятие отказа от государственного признания права

    (c) Дискуссия Г. Гроция и Ж. Руссо относительно отказа народа от права

    (d) Борьба за право, или отказ от права? – Р. Иеринг

    (е) Социальное значение отказа от государственно признанного права

    (f) Условия правомерности отказа от государственно признанных прав

      1. Современное поколение не вправе лишать своих прав последующее поколение

      2. Допускается только осведомленный отказ от права

    (g) Предложения

      1. Необходимость представления четкого обоснования упразднения какого-либо права человека во время конституционных реформ

      2. Необходимость предусмотрения в качестве предмета конституционного судебного контроля проект Конституции, которым упраздняется какое-либо право человека

      3. Необходимость вынесения на голосование вопроса об упразднении права человека в качестве отдельного пункта

§ 2. Отказ от субъективного права

  2.1. Отказ от реализации субъективного права

    2.1.1. Теория отказа от реализации субъективного права

       (a) Общие положения

       (b) Отказ от реализации субъективного права и правило об эстопелле (estoppel)

       (c) Отказ от субъективного права и отказ от реализации субъективного права

       (d) Социальное значение отказа от реализации субъективного права

        1. Социальное значение отказа от реализации публичного субъективного права

        2. Социальное значение отказа от реализации частного субъективного права

       (e) Виды отказа от реализации субъективного права

       (f) Формы отказа от реализации субъективного права

       (g) Условия правомерности отказа от реализации субъективного права

    2.1.2. Пассивное поведение (бездействие): использование субъективного права или отказ от реализации субъективного права

       (a) Общие положения

       (b) Бездействие является пассивным осуществлением субъективного права, а не отказом от субъективного права (его реализации)

       (c) Бездействие является отказом от субъективного права, а не пассивной реализацией субъективного права

       (d) Бездействие не является ни отказом от права, ни реализацией субъективного права

       (e) Выводы

  2.2. Отказ от субъективного права дачей согласия на вмешательство в право

       (a) Общие положения

       (b) Социальное значение отказа от субъективного права путем дачи согласия на вмешательство в право

       (c) Условия правомерности согласия лица на вмешательство в субъективное право

       (d) Виды согласия лица на вмешательство в его субъективное право

       (e) Отказ от субъективного права молчанием (tacit waiver)

        1. Отказ от реализации субъективного права и отказ от субъективного права молчанием

        2. Отказ от субъективного права молчанием и факты умолчания (fiducia)

        3. Позиция высших судов РА об отказе от субъективного права молчанием

         3.1. Правило «отсутствие возражения (молчание) является согласием» и распоряжение совместной собственностью

         3.2. Правило «отсутствие возражения (молчание) является согласием» и распоряжение органами (тканями) человека после его смерти

        4. Позиция Европейского Суда об отказе от субъективного права молчанием

       (f) Выводы

  2.3. Отказ от субъективного права (утрата права) путем совершения противоправного деяния (forfeiture by wrongdoing)

    (a) Общие положения

    (b) Социальное значение отказа от субъективного права путем совершения противоправного деяния

    (c) Отказ от права путем совершения противоправного деяния в судебных актах

    (d) Выводы

§ 3. Специально-юридические ограничения отказа от реализации субъективных прав

  3.1. Общие положения

    (a) Система специально-правовых ограничений

      1. Ограничения отказа от реализации относительных и абсолютных прав

      2. Ограничения отказа от реализации материальных и личных нематериальных прав

    (b) Выводы

  3.2. Недопустим отказ от реализации субъективного права, если это запрещено законом

    (a) Общие положения

    (b) Запрет отказа от права не быть подвергнутым пыткам, бесчеловечному или унижающему обращению или наказанию

    (c) Запрет отказа от права не быть подвергнутым дискриминации

  3.3. Отказ от реализации субъективного права недопустим, если право одновременно является обязанностью

    (a) Общие положения

    (b) Единение субъективного права и юридической обязанности и заблокирование отказа от права в советский период

    (c) Взаимосвязь субъективного права и юридической обязанности в постсоветский период

    (d) Выводы

  3.4. Отказ от реализации субъективного права недопустим, если он противоречит публичным интересам (принудительная реализация права)

    (a) Общие положения

    (b) Принудительная реализация права обвиняемого на защиту

    (c) Принудительная реализация права на судебную защиту

    (d) Принудительная реализация права обжалования судебного акта

 

Часть 2. Отказ от субъективных прав и вопросы уголовно-процессуального вмешательства

 

Глава 1. Отказ от права на участие в судебном заседании и вопросы уголовно-процессуального вмешательства

§ 1.  Отказ от права на участие в судебном заседании (доктринальный и историко-сравнительный аспекты)

  1.1. Общие положения

    (a) Вводная часть

    (b) Право на эффективное участие

    (c) Односторонние (ex parte) встречи судьи и право подсудимого на участие

    (d) Понятие и формы отказа от права на участие в судебном заседании

    (e) Участие в судебном заседании – право или обязанность подсудимого?

    (f) Выводы

  1.2. Обязательное участие подсудимого в судебном заседании как препятствие к доступности правосудия для потерпевшего

  1.3. Отказ от права на участие в судебном заседании (исторический аспект)

    (a) Отказ от права на участие в судебном заседании в римском праве

    (b) Отказ от права на участие в судебном заседании в период дореволюционного уголовного процесса

    (c) Отказ от права на участие в судебном заседании в уголовно-процессуальных кодексах 1922 и 1923 гг.

    (d) Отказ от права на участие в судебном заседании в уголовно-процессуальном кодексе 1961г.

1.4. Отказ от права на участие в судебном заседании (сравнительно-правовой аспект)

    (a) Правовое регулирование отдельных постсоветских государств

      1. Уголовный процесс Грузии

      2. Уголовный процесс Украины

      3. Уголовный процесс России

      4. Уголовный процесс Казахстана

    (b) Правовое регулирование иных зарубежных государств

      1. Уголовный процесс США

      2. Уголовный процесс Франции

      3. Уголовный процесс Германии

      4. Уголовный процесс Англии

§ 2.  Общие условия отказа от права на участие в судебном заседании

  2.1. Общие положения

    (a) Практика Европейского Суда

    (b) Практика Конституционного Суда РФ

    (c) Практика Кассационного Суда РА

  2.2. Правомерность отказа от права на участие в судебном заседании

    (a) Определенность правовых последствий отказа от права на участие в судебном заседании

    (b) Задержание на территории другого государства не является отказом от права на участие в судебном заседании

    (c) Отказ от права на участие в судебном заседании per se не означает отказ от других процессуальных прав

  2.3. Отказ от права на участие в судебном заседании и оглашение досудебных показаний подсудимого

§ 3.  Отказ от права на участие в судебном заседании по ходатайству (соглашению) подсудимого

  3.1. Общие положения

  3.2. Правомерность отказа защитника от имени своего подзащитного от участия в судебном заседании

  3.3. Отказ от права на участие при осуществлении процессуальных действий вне зала судебного заседания

  3.4. Отказ подсудимого от права на участие в судебном заседании, не касающегося обвинения

  3.5. Отказ от права на участие в провозглашении приговора

  3.6. Отказ от права на участие в судебном заседании подсудимым, находящимся под стражей

§ 4.  Отказ от права на участие в судебном заседании (потеря права) путем совершения противоправного деяния (forfeiture by wrongdoing)

  4.1. Общие положения

  4.2. Правомерность отказа от права на участие в судебном заседании (потеря права) вследствие уклонения от производства или самовольного оставления зала судебных заседаний

  4.3. Приведение самого себя в состояние процессуальной недееспособности как отказ от права на участие

  4.4. Неизвещение суда о проблемах со слухом как отказ от права на эффективное участие

§ 5.  Предложения

 

Глава 2. Отказ от права на встречный опрос (конфронтацию) и вопросы уголовно-процессуального вмешательства

§ 1.  Сущность права на встречный опрос (конфронтацию)

  1.1. Право на встречный опрос как конституционное право человека

    (a) Общие положения

    (b) Очная ставка как механизм обеспечения права на встречный опрос

    (c) Перекрестный допрос как механизм обеспечения права на встречный опрос

  1.2. Право на встречный опрос и оглашение в суде показаний, данных в ходе предварительного следствия

    (a) Оглашение в суде показаний, данных в ходе предварительного следствия, как ограничение права на встречный опрос

      1. Общие положения

      2. Процессуальные основания оглашения показаний обвиняемого

      3. Процессуальные основания оглашения показаний свидетеля (потерпевшего)

    (b) Условия правомерности оглашения в суде показаний, данных в ходе предварительного следствия, в прецедентном праве Европейского Суда

      1. Общие положения

      2. Имелись ли веские причины для неявки свидетелей на судебное разбирательство

      3. Является ли показание неявившегося свидетеля «исключительным или решающим»

      4. Имеются ли достаточные «уравновешивающие факторы»

§ 2.  Понятие и формы отказа от права на встречный опрос (конфронтацию)

  2.1. Теория отказа от права на встречный опрос

    (a) Теория отказа от права на встречный опрос в американском праве

    (b) Теория отказа от права на встречный опрос в прецедентном праве Европейского Суда

    (c) Отказ от права на встречный опрос в армянском праве

    (d) Общие условия правомерности отказа от права на встречный опрос

    (e) Формы отказа от права на встречный опрос

  2.2. Отказ от права на встречный опрос с согласия обвиняемого

    (a) Отказ от права на встречный опрос путем дачи согласия на оглашение показаний, данных в ходе предварительного следствия

      1. Согласие на продолжение судебного разбирательства в условиях отсутствия свидетелей само по себе не является согласием на отказ от права на встречный опрос

      2. Согласие на оглашение показаний, данных на предыдущем судебном разбирательстве, само по себе не является отказом от права на встречный опрос

      3. Молчание в вопросе оглашения показаний свидетеля, данных в ходе предварительного следствия, само по себе не является согласием на отказ от права на встречный опрос

      4. Правомерность отказа от права на встречный опрос от имени доверителя со стороны защитника

    (b) Отказ от права на встречный опрос путем заявления ходатайства о применении ускоренного порядка судебного разбирательства

  2.3. Отказ от права на встречный опрос (утрата права) в результате совершения противоправного деяния (forfeiture by wrongdoing)

    (a) Концепция отказа от права посредством совершения противоправного деяния (forfeiture by wrongdoing)  американском праве

    (b) Отказ от права на встречный опрос в случае воспрепятствования естественному ходу судебных заседаний

    (c) Отказ от права на встречный опрос в случае противоправного воздействия на участников процесса

    (d) Отказ от права на встречный опрос в случае уклонения от производства или самовольного покидания зала судебных заседаний

      1. Уклонение от органа, осуществляющего уголовное производство как отказ от права на встречный опрос

      2. Самовольное оставление обвиняемым зала судебных заседаний как отказ от права на встречный опрос

      3. Отказ защитника от участия в очной ставке

 

Глава 3. Отказ от права на неприкосновенность жилища и вопросы уголовно-процессуального вмешательства

§ 1.  Отказ от права на неприкосновенность жилища (доктринальный и сравнительно-правовой аспекты)

  1.1. Общие положения

    (a) Вводная часть

    (b) Общие критерии Европейского Суда

  1.2. Понятие отказа от прав на неприкосновенность жилища и общие условия правомерности

    (a) Понятие отказа от прав на неприкосновенность жилища

    (b) Формы отказа от права на неприкосновенность жилища

    (c) Общие условия правомерности отказа от права а неприкосновенность жилища

  1.3. Отказ от права на неприкосновенность жилища (сравнительно-правовой аспект)

    (a) Правовое регулирование отдельных постсоветских государств

      1. Уголовный процесс Грузии

      2. Уголовный процесс Украины

      3. Уголовный процесс России

      4. Уголовный процесс Казахстана

    (b) Правовое регулирование иных зарубежных государств

      1. Уголовный процесс США

      2. Уголовный процесс Англии

      3. Уголовный процесс Германии

§ 2.  Отказ от права на неприкосновенность жилища (армянская реальность)

  2.1. Общие положения

    (a) Исторический очерк

    (b) Конституционное регулирование

    (c) Правоприменительная практика

  2.2. Выводы

    (a) Принудительное проникновение в жилище в целях проведения следственных действий – только по решению суда

    (b) Проникновение в жилище в целях проведения следственных действий с согласия лица, без решения суда

    (c) Предложения

 

Глава 4. Отказ от права на тайну связи и вопросы уголовно-процессуального вмешательства

§ 1.  Отказ от права на тайну связи (доктринальный и историко-сравнительный аспекты)

  1.1. Общие положения

    (a) Вводная часть

    (b) Общие критерии Европейского Суда

    (c) Понятие отказа от права на тайну связи

    (d) Может ли лицо отказаться от права на тайну связи, дав на это согласие?

  1.2. Ограничения права на тайну связи (исторический аспект)

    (а) Ограничение права на тайну связи в период дореволюционного уголовного процесса

    (b) Ограничение права на тайну связи в период советского уголовного процесса

  1.3. Отказ от права на тайну связи (сравнительно-правовой аспект)

    (a) Правовые регулирования отдельных постсоветских государств и модельный закон СНГ

      1. Уголовный процесс Грузии

      2. Уголовный процесс России

      3. Оперативно-розыскная деятельность Казахстана

      4. Модельное законодательство СНГ

    (b) Правовое регулирование иных зарубежных государств

      1. Уголовный процесс Англии

      2. Уголовный процесс США

      3. Уголовный процесс Канады

      4. Уголовный процесс Германии

      5. Уголовный процесс Франции

§ 2.  Формы отказа от права на тайну связи

  2.1. Общие положения

  2.2. Отказ от права на тайну связи посредством записи «телефонного звонка под ложным предлогом» с согласия жертвы полового преступления (Pretext call)

  2.3. Отказ от права на тайну связи посредством дачи показания о содержании телефонных переговоров  или сообщений

  2.4. Отказ от права на тайну связи посредством представления органу уголовного преследования входящих и исходящих данных телефонных звонков

  2.5. Отказ от права на тайну связи посредством предоставления сообщений органу уголовного преследования

  2.6. Отказ от права на тайну связи посредством предоставления другому лицу логина (login) и пароля (password) личной страницы социального сайта

§ 3.  Отказ от права на тайну связи и вопросы уголовно-процессуального вмешательства (армянская реальность)

  3.1. Общие положения

  3.2. Контроль телефонного разговора при согласии лица в уголовном процессе Армении

    (a) Уголовно-процессуальное регулирование вопроса прослушивания телефонных переговоров без предварительного постановления суда (статья 284 УПК РА)

    (b) Вопрос прослушивания телефонных переговоров с согласия лица в армянской уголовно-процессуальной науке

  3.3. Конституционность прослушивания телефонных разговоров с согласия лица без постановления суда (анализ постановления Конституционного Суда РА ???­926)

    (a) Аргументы заявителя

    (b) Аргументы ответчика

    (c) Постановление Конституционного Суда РА ???­926 от 23.11.2010 г. и его обоснования

    (d) Методологические ошибки Конституционного Суда РА

      1. Общие соображения

      2. Усложнение порядка защиты человека от преступного посягательства

      3. Предоставление судебных гарантий предполагаемому «телефонному террористу»

      4. Установление негативной дискриминации в вопросе защиты безопасности человека и государства

  3.4. Предложения

 

Глава 5. Отказ от соматических прав и вопросы уголовно-процессуального вмешательства

§ 1.  Вмешательство в соматические права человека с целью получения биологических образцов, производства освидетельствования и экспертизы тела (доктринальный и сравнительно-правовой аспекты)

  1.1. Общие положения

    (a) Вводная часть

    (b) Понятие отказа от соматических прав

    (c) Общая характеристика вопроса

    (d) Исторический очерк

  1.2. Уголовно-процессуальные ограничения соматических прав обвиняемого и потерпевшего (доктринальный аспект)

    (a) Обвиняемый несёт обязанность дачи образцов, а потерпевший (свидетель) – нет

    (b) Обвиняемый и потерпевший (свидетель) в равной мере несут обязанность дачи образцов

    (c) Обвиняемый и потерпевший (свидетель) в равной мере несут обязанность дачи образцов, однако, их получение возможно на основании постановления суда

    (d) Выводы

  1.3. Уголовно-процессуальное ограничение соматических прав обвиняемого и потерпевшего (сравнительно-правовой аспект)

    (a) Правовое регулирование отдельных постсоветских государств

      1. Уголовный процесс Грузии

      2. Уголовный процесс Украины

      3. Уголовный процесс России

      4. Уголовный процесс Казахстана

    (b) Правовое регулирование иных зарубежных государств

      1. Уголовный процесс Германии

      2. Уголовный процесс Франции

      3. Уголовный процесс Англии

§ 2.  Правовые позиции Европейского Суда и Конституционного Суда относительно вмешательства в соматические права человека с целью принудительного получения биологических образцов, производства освидетельствования и экспертизы тела

  2.1. Принудительное получение образцов против воли обвиняемого

    2.1.1. Общие положения

    2.1.2. Принудительное получение образцов и право лица хранить молчание

       (a) Практика Конституционного Суда РФ

       (b) Практика Европейского Суда

       (c) Несовместимость принудительного получения материалов (образцов) и права отказа от предоставления материалов (образцов) в армянском уголовном процессе

    2.1.3. Общие условия правомерности ограничения соматических прав обвиняемого с целью получения доказательств

       (a) Общие вопросы

       (b) Получение образцов выдыхаемого воздуха с целью проверки уровня алкоголя

       (c) Применение средств, вызывающих рвоту, с целью получения доказательств

        1. Характер и степень принуждения, применяющегося с целью получения доказательств

        2. Мера общественного интереса в части раскрытия преступления и наказания виновных

        3. Наличие соответствующей гарантии в ходе процесса

        4. Использование полученных доказательств

       (d) Получение образцов из-под ногтей

  2.2. Получение образцов против воли потерпевшего

    2.2.1. Общие положения

    2.2.2. Проведение гинекологического обследования против воли несовершеннолетнего потерпевшего в практике Европейского Суда

       (a) Гинекологическое обследование несовершеннолетнего потерпевшего с целью защиты от возможного обвинения в изнасиловании

       (b) Выводы

    2.2.3. Гинекологическое обследование несовершеннолетнего потерпевшего против воли родителя

§ 3.  Вмешательство в соматические права человека посредством получения биологических образцов, производства освидетельствования и экспертизы тела (армянская реальность)

  3.1. Общие положения

  3.2. Позиция Следственного комитета Республики Армения

  3.3. Правовая позиция Генеральной прокуратуры Республики Армения

  3.4. Выводы

    (a) Правовые основы принудительного получения образцов

    (b) Получить образец принудительно либо установить уголовную ответственность за отказ от предоставления образца («или» либо «и»?)

    (c) Предложения

 

Глава 6. Отказ от права на личную свободу и вопросы уголовно-процессуального вмешательства

§ 1.  Общие положения

  (a) Конституционные основы права на личную свободу

  (b) Желание (согласие) проживать в исправительном учреждении не является отказом от права на личную свободу

  (c) Явка с повинной не является отказом от права на личную свободу

  (d) Понятие и формы отказа от права на личную свободу

§ 2.  Отказ от права на личную свободу в целях обеспечения личной безопасности.

  (a) Общие положения

  (b) Применение предварительного ареста не способ обеспечения безопасности человека

§ 3.  Отказ от права на личную свободу с целью внедрения в оперативно-розыскную деятельность

  (a) Общие положения

  (b) Внедрение тайного агента в местах содержания под стражей

§ 4.  Отказ от собственного права на свободу путем совершения противоправного деяния (forfeiture by wrongdoing)

 

Заключение

Библиографический список